Как не стать жертвой рейдеров

Часть 2

В предыдущем выпуске журнала мы начали публикацию материалов, посвященных недружественным захватам бизнеса. Для того чтобы эффективно противостоять действиям злоумышленников, надо знать технологии захватов и учитывать рекомендации специалистов по противодействию им.

Социальная организация жизни муравья очень похожа на социальную организацию жизни предпринимателя.

Организацию жизни муравья разрушить довольно трудно. Однако в борьбе с муравьями обманным путем выигрывают жуки ломехузы.

В муравейник заползают жуки ломехузы, они испускают опьяняющий алкогольсодержащий аромат, чем одурманивают муравьев. Издавая пощелкивающие звуки, жуки заставляют весь муравейник работать на себя. Опьяненные наркотиком муравьи не распознают угрозу и скармливают прожорливым паразитам все свои съестные припасы, а когда те заканчиваются, отдают жукам личинки, т. е. свое будущее потомство. После чего истощенные от переутомления и голода муравьи гибнут, муравейник прекращает свое существование.

Возможность попыток захвата

Основания для предположений о возможных попытках захвата могут возникнуть при появлении:

• прямых предложений третьих лиц о продаже им долей капитала вашего предприятия;
• конкурентов компании в регионе;
• тенденций по созданию холдинговых структур и укрупнению компаний в отрасли;
• признаков ухудшения отношения надзирающих и контролирующих органов к компании.

ЧТО ДЕЛАТЬ: Не отказывать сразу тем, кто обращается с предложениями о покупке долей капитала, а взять тайм­аут как бы для размышления. Всячески затягивать переговоры и выигрывать время для подготовки защиты.

Немедленно начинать организовывать комплекс защитных мероприятий.

Классификация компаний-захватчиков

Существует четыре типа агрессоров и, соответственно, четыре цели захвата:

• крупные компании. Цель: расширение сферы своего влияния (олигархи и ФПГ);
• бизнес­инвесторы. Цель: дешево купил — дорого продал;
• исполнители заказов третьих лиц. Цель: получить доход от реализации проекта захвата компании;
• профессиональные гринмейлеры. Цель: путем шантажа получить премию за свой пакет.

ЧТО ДЕЛАТЬ: Главное в стратегии защиты — определить цель захвата. Тогда будет понятен и инструмент, который нужно использовать.

Определить заказчика и исполнителя захвата.

Сведения о типе агрессора и его вероятных целях позволят провести вероятную оценку бюджета захвата.

Разница между рыночной ценой компании и бюджетом захвата пропорциональна вероятности развития событий по рейдерскому сценарию.

Организационная структура компании-захватчика

• Отдел сбора и анализа информации о компании­цели.
• Юридический отдел, который выявляет нарушения законодательства компанией­целью.
• Отдел реализации процессов поглощения.

ЧТО ДЕЛАТЬ: Следует защищать инсайдерскую информацию, использовать все возможности, чтобы дезинформировать противника.

Нужно стараться не допускать в деятельности нарушений законодательства РФ, а, выявив их у себя, принять меры к исправлению ситуации.

Внимательное отношение к информации (грамотно организованный системный документооборот) и уважение к закону сужают круг потенциальных угроз захвата.

В компании не должно быть беспрепятственного доступа к информации для сторонних лиц, то есть необходимо создать определенную степень ее защиты. Для этого надо разработать и ввести в действие Положение о документационном обеспечении управления (ДОУ)/системе документооборота компании.

Технология недружественного поглощения

Сбор и обработка информации:

• о компании;
• об участниках, менеджерах, контрагентах;
• о слабостях, пристрастиях, неформальных интересах отдельных лиц (компрометирующие сведения), о взаимоотношениях в коллективе;
• делового характера: формальные и неформальные лидеры, неприязненные и конфликтные отношения, очаги конфликтов, недовольные и оппозиционные сотрудники и группы, а также информация о задолженностях (особенно просроченных) как компании, так и отдельных лиц, в ней работающих;
• анализ всех сделок компании (оценка их объемов);
• анализ учредительных документов, правоустанавливающих, внутренних положений и регламентов, порядка операций с долями.

Способы и источники получения информации:

• запрос в налоговую инспекцию — выписка из ЕГРЮЛ (Единого государственного реестра юридических лиц);
• от любого участника в капитале компании (на основании ст. 8 ФЗ «Об ООО»);
• с помощью сотрудников право­охранительных органов.

ЧТО ДЕЛАТЬ: Необходимо разработать положение о взаимодействии с различными проверяющими и надзорными органами.

Создать инструкцию, описывающую порядок взаимодействия с милицией, в которой надо отметить следующие моменты:

— на основании п. 4 ст. 11 ФЗ «О милиции» сотрудники правоохранительных органов имеют право на получение от граждан и должностных лиц объяснений, сведений, справок, документов, копий только в целях исполнения обязанностей по ст. 10 этого закона;

— в соответствии со ст. 25 ФЗ «О милиции» запрос на получение информации должен представлять собой мотивированное постановление, утвержденное начальником органа внутренних дел или его заместителем. Часто применяемая формулировка мотивации требований правоохранительных органов о предоставлении документов — «служебная необходимость» не отвечает положениям действующего законодательства. Она должна служить основанием для отказа в предоставлении требуемых документов сотрудникам указанных органов. Работники ОВД при личном общении не любят отвечать на вопрос о мотивации постановления начальника органа дознания или его заместителя, часто уходят за ним и не возвращаются. В постановлении должно быть указание на предмет и цели проведения проверки.

Надо учитывать, что отсутствие зафиксированной в постановлении ссылки на предполагаемое преступное посягательство лишает ОВД основания проводить какие­либо мероприятия в отношении компании.

В разъяснении Верховного суда РФ указывается, что при решении вопроса об ответственности должностного лица за невыполнение требований правоохранительных органов о выдаче материалов, регулирующих финансовую, хозяйственную, предпринимательскую, торговую деятельность, суд обязан выяснить законность такого требования. Из этого следует важный вывод, что должностное лицо вправе отказать в выдаче документов, если уверено в незаконности такого требования.

Следует организовать защиту от прослушивания телефонов компании, а также разработать и внедрить Положение о коммерческой тайне и Положение об информации для служебного пользования.

Сигналы о начале сбора информации

• Мелкие участники (акционеры) начинают проявлять активный интерес к деятельности компании (от их имени действуют представители).
• Активизируются надзорные и контролирующие органы.
• Подаются различного рода иски к компании в суды.
• В средствах массовой информации появляются «обличающие» материалы. «Липовые» журналисты без редакционных удостоверений берут интервью у топ-­менеджеров.

ЧТО ДЕЛАТЬ: Необходимо поручить мониторинг таких сигналов определенному должностному лицу (обычно исполняющему обязанности начальника службы безопасности компании).

Стратегия действий по реализации захвата

Факторы выбора стратегии захвата:

• распределение долей в уставном капитале;
• конфликты между менеджментом и основными собственниками;
• наличие неформальной оппозиции руководству или собственникам;
• нарушение действующего законодательства в процессе хозяйственной деятельности;
• компромат в отношении топ­менеджеров, основных участников;
• административный, силовой и судебный ресурс, имеющийся в распоряжении захватчика;
• административный, силовой и судебный ресурс в наличии у компании­цели;
• возможность использования криминальных структур;
• сроки и бюджет захвата;
• нарушение экологического законодательства;
• нарушение государственного регулирования деятельности предприятий (пожарный и государственный технический надзор);
• нарушение налогового, таможенного законодательства, законов о сертификации продукции (сертификаты соответствия, гигиенический и безопасности).

ЧТО ДЕЛАТЬ: Необходимо провести анализ деятельности компании на наличие указанных выше факторов и составить программу их нейтрализации.

Элементы стратегии захвата:

• создание для компании­-цели условий, препятствующих быстрому выводу ею активов или путем обременения их обязательствами в случае угрозы путем наложения ареста на активы, получения запрета на заключение сделок, получения запрета на эмиссию векселей;
• приобретение задолженностей компании­-цели (просроченных крупных долгов) у кредиторов с целью установления юридического контроля или создания условий влияния на нее (инициирование процедуры банкротства);
• создание препятствий проведению дополнительных эмиссий (увеличение уставного капитала, следовательно, снижение доли агрессора);
• блокировка крупного участника (лишение его права голоса на общем собрании участников и, следовательно, уменьшение общего числа голосов на таком собрании, выборы органов управления, угодных агрессору и т. п.);
• проведение параллельного собрания участников, выборы параллельных органов управления, оспаривание (в судебном порядке) решений действующих органов управления;
• создание проблем для компании­-цели с контрагентами; дезинформация надзорных, контролирующих, управляющих государственных органов с помощью подачи в них заявлений, жалоб; рассылки информационных писем контрагентам о близком банкротстве, тяжелом финансовом положении и т. п.; проведение PR-­компании в СМИ, после которых инициируется возбуждение уголовных дел «по результатам публикаций» (прокуратура обязана реагировать на сообщения о преступлениях);
• организация мероприятий по захвату и установлению физического контроля компании с последующим «выводом» ее наиболее ценных активов.

ЧТО ДЕЛАТЬ: Службе безопасности необходимо проводить постоянный мониторинг обстановки, складывающейся вокруг компании, и действовать в соответствии с обстоятельствами.

Основные технологии захватов

Банкротство

В эту процедуру входят:

• побуждение участников к продаже долей;
• побуждение участников к снижению цены долей;
• дестабилизация деятельности компании.

Приобретение контрольного пакета. Здесь многое зависит от структуры собственников, числа участников и величины их долей.

Захват с использованием хищения долей. Обычно с помощью подделок документов купли­продажи, дарения, мены, передаточных распоряжений, «липовых» доверенностей, а также фальсифицированных или неправосудных судебных актов. Далее доли многократно перепродаются, для того чтобы запустить так называемый институт добросовестного приобретателя, то же делается и в отношении активов (согласно положениям Гражданского кодекса РФ такое имущество не может быть у добросовестного приобретателя истребовано, кроме случаев, перечисленных в ст. 302 ГК РФ).

Использование технологий манипуляций. Суть — создание ситуации, при которой собственник продает долю как бы с выгодой для себя, но на самом деле по значительно заниженной цене. Обычно используются три способа:

• «белый рыцарь», который решает проблемы с «черным» (мешающим жить хорошо). При этом часто оба «рыцаря» из одной команды;
• «уменьшение стоимости в глазах собственников». В соответствии с этой технологией для достижения цели используются различные «проблемные» стороны деятельности предприятия, например экологические активисты подают иски в суд о прекращении деятельности компании, наносящей вред окружающей среде;
• «использование внутренних конфликтов». Искусственно создаются и раздуваются конфликтные ситуации между сторонами­-участниками и топ­менеджерами.

ЧТО ДЕЛАТЬ: В случае появления «белого рыцаря» следует провести анализ на наличие его связи с захватчиком. При выявлении таковой не нужно идти на соглашения и компромиссы. Необходимо вовремя выявлять и устранять причины конфликтов внутри компании.

Вспомогательные технологии захватов

«Мусорные» собрания участников. С помощью определенных махинаций создается видимость проведения собраний участников, «по итогам» которых фальсифицируются документы на сделки купли­продажи и вывода активов компании­цели, а также фальсифицируются протоколы о назначении новых органов управления, на основании которых через суд получают исполнительный лист по иску о препятствии в допуске к работе.

Создание параллельных органов управления: совета директоров, правления и ревизионной комиссии, назначение генерального директора.

Перехват управления в компании. В ООО для смены собственника надо только подать в регистрирующий орган никем не заверенный договор купли­продажи в простой письменной форме и заявление по форме Р 14001 (их никто не проверяет, и они могут быть «липовыми»). В результате «новый» участник и «новый» директор, используя силовые методы и средства, захватывают помещения компании.

Исполнение судебного определения об обеспечении иска с помощью судебных приставов. Предполагает: нечинение препятствий в осуществлении полномочий исполнительного органа с дополнительными требованиями передачи документа, печати, штампа, ключей, а также удаление с территории всех лиц, чьи полномочия были прекращены решением собрания участников (нового участника).

ЧТО ДЕЛАТЬ: В ст. «Переход долей» устава предприятия следует внести изменения о порядке уступки только при нотариальном заверении подписи продавца.

Внести изменения в устав, предусматривающие регламентацию созыва и проведения собраний участников (особенно внеочередных, так как этот порядок в ФЗ «Об ООО» вообще не прописан) через Положение о собрании участников. В качестве примера можно взять регламентацию созыва и проведения собраний акционеров в ФЗ «Об АО».

При получении захватчиками исполнительного листа надо использовать все возможности для затягивания исполнения решения суда. Для чего и служат права должника в исполнительном производстве, в частности:

— знакомиться с материалами исполнительного производства, делать выписки, снимать копии, заявлять ходатайства, участвовать в исполнении, давать устные и письменные объяснения, возражать против ходатайств, доводов, заявлять отводы, обжаловать действия (бездействие) судебного пристава;

— заявлять ходатайства об отложении исполнительных действий в связи с болезнью должника;

— заявлять отвод приставу на основании того, что имеются «иные основания сомневаться в беспристрастии судебного пристава», если он откажет в удовлетворении ходатайств, что нарушает права стороны;

— знакомиться с материалами исполнительного производства сколь угодно долго, так как нигде нет указаний о продолжительности данного действия; это позволит выиграть время для подачи жалобы в суд и приостановления исполнительного производства.

Участие органов государственной власти и управления

Судебные, силовые, фискальные, надзорные, контролирующие, управляющие органы всегда оказываются втянутыми в любой корпоративный конфликт. И захватчики, и обороняющаяся сторона используют возможности влияния на указанные государственные структуры.

Цели использования государственных органов захватчиками:

• сбор информации сотрудниками ОВД;
• оказание давления на топ­менед­жеров и участников посредством возбуждения уголовных дел против них;
• создание проблем в хозяйственной деятельности предприятия при помощи организации серии проверок со стороны надзорных и контролирующих органов — это отвлекает значительные силы от борьбы с самими захватчиками.

ЧТО ДЕЛАТЬ: Использовать любые возможности по укреплению связей с государственными структурами, налаживанию личных и неформальных связей с руководителями различных органов.

Превентивная система защиты от захвата

Любая компания может подвергнуться нападению внезапно, поэтому проще, надежнее и экономически выгоднее создать систему защиту заранее, а не когда угроза станет реальной. Коротко расскажем о классификации мер защиты.

Формирование защищенных корпоративных структур

Суть этой системы защиты можно выразить формулой: «не хранить яйца в одной корзине».

Эксплуатацию производственно­имущественных комплексов надо «разложить» на элементы и распределить по разным юридическим лицам:

• недвижимость — первое юридическое лицо;
• средства производства — второе;
• набор персонала — третье юридическое лицо, которое занимается операционной деятельностью.

Схема этой системы представлена на рис. 1 (русинки см. в PDF-версии журнала). При такой структуре компании собственники недвижимости и средств производства не занимаются производственной деятельностью, у них отсутствует кредиторская задолженность, нет финансовых и операционных рисков, следовательно, им сложнее предъявить иски. Кроме того, следует повысить защищенность структуры, например, четко сформулировать положение о деятельности органов управления, создать положение о директоре предприятия.

Обеспечение экономической безопасности бизнеса путем мониторинга текущей ситуации

Практика показывает: расходы на деятельность служб безопасности крупных компаний себя оправдывают. Основная задача таких служб заключается в анализе внутренних и внешних факторов и оценке возможных угроз. Чем раньше выявляются намерения захвата, тем больше возможностей для защиты.

Мотивация деятельности и ограничение полномочий руководителя компании

Процесс захвата существенно облегчается, если агрессор находит взаимопонимание с менеджментом, особенно с директором. Если менеджмент не заинтересован в развитии компании и не мотивирован на результаты, то задачи захватчиков существенно упрощаются. Поэтому есть смысл продумать систему мотивации руководства компании.

Одновременно надо ограничить полномочия директора, так как до 25% от балансовой стоимости активов, сделки с имуществом — это его компетенция. Можно часть его полномочий передать коллегиальному исполнительному органу — правлению.

В соответствии со ст. 44 ФЗ «Об ООО» члены коллегиального исполнительного органа несут имущественную ответственность за ущерб, причиненный их действиями обществу. Это повышает вероятность отклонения невыгодных обществу сделок.

Контроль кредиторской задолженности

Любая кредиторская задолженность, созданная захватчиком, может быть использована для атаки на компанию: ареста имущества; проникновения на территорию под видом представителей взыскателя; перехвата управления в ходе исполнительного производства.

Особенно тщательно надо следить за просроченной кредиторской задолженностью. Договоры с новыми поставщиками следует заключать с осторожностью, особое внимание обращая на компании из других регионов и на тех, которые настаивают на включении в договор пункта о подсудности споров по месту нахождения истца.

Полезно создать компанию­«фильтр», которая будет накапливать всю кредиторскую задолженность (а также подозрительную и нежелательную), осуществляя закупки для нужд основной компании. Участниками такой компании должны быть участники основной, тогда она будет полностью подконтрольна им. Для исключения риска возникновения обязательств при поставке некачественной продукции есть смысл осуществлять торговлю через торговый дом (ТД), который тоже должен полностью контролироваться участниками основной компании. Организация работы по такой схеме представлена на рис. 2 (русинки см. в PDF-версии журнала).

Основная компания может осуществлять толлинг — давальческую переработку сырья, и тогда она не будет являться собственником сырья и готовой продукции, а будет платить только за переработку. При этом имущественный комплекс основной компании защищен от недружественной атаки, в том числе и скупкой кредиторской задолженности.

Для повышения защищенности может быть искусственно создана подконтрольная кредиторская задолженность основной компании. При этом возможно применение следующих схем:

• использование договоров об оказании услуг разного рода: информационных, консалтинговых, юридических и т. п.;
• использование посреднических договоров: агентских, комиссионных и поручений;
• использование поручителей (основная компания выдает поручения третьим лицом на выполнение обязательств перед кредитором).

Такие обязательства не учитываются на балансе, а требования по ним предъявляются в нужный момент. Можно также с целью создания подконтрольной кредиторской задолженности рассмотреть вариант заключения договора новации по вкладам в увеличение уставного капитала (добавочный капитал). Еще один вариант: создание такой задолженности при помощи векселей. Для формирования задолженности достаточно организовать прохождение через компанию­цель векселя. Желательно иметь исполнительные листы по кредиторской задолженности, так как срок предъявления их к исполнению — три года.

Федор ВОЛЬНЫЙ

Другие статьи по теме:

Рейдеры: пираты XXI века - ЛесПромИнформ №1 (67) 2010 год